刑事上訴二審的上訴理由書撰寫應注意事項

刑事上訴二審的上訴理由書撰寫應注意事項

一、應補提二審上訴理由書之情形：

1. 刑事上訴書狀未敘述上訴理由。
2. 僅曾以言詞陳述上訴理由者。

二、未提上訴理由書，法院應行程序：裁定命補正→未補正，一審法院應裁定駁回

第一審法院經形式審查，認逾期未補提上訴理由者，「應」定期間先命補正，逾期仍未補正者，為上訴不合法律上之程式，應以裁定駁回之。

三、若所提非屬具體理由者，則由第二審法院以上訴不合法律上之程式判決駁回之。

四、上訴理由是否具體之判斷：

所謂具體理由，必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事實、新證據，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，因而構成應予撤銷之具體事由，始克當之。

五、屬於上訴理由具體之例子：

1. 依憑證據法則具體指出所採證據何以不具證據能力
2. 依憑卷證資料明確指出所為證據證明力之判斷如何違背經驗、論理法則

六、屬於上訴理由具體之例子：

1. 僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由
2. 形式上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實亦不足以認為原判決有何不當或違法者
3. 對不具有調查必要性之證據，法院未依聲請調查亦未說明理由
4. 援用證據不當，但除去該證據仍應為同一事實之認定

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參考判決：最高法院97年度台上字第892號判決

按刑事訴訟法第350 條、第361 條、第362 條、第367 條規定，不服地方法院之第一審判決而上訴者，須提出上訴書狀，並應敘述具體理由，此為上訴必備之程式；其所提出之書狀未敘述上訴理由，或僅曾以言詞陳述上訴理由者，均應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書於第一審法院；第一審法院經形式審查，認逾期未補提上訴理由者，應定期間先命補正，逾期仍未補正者，為上訴不合法律上之程式，應以裁定駁回之；倘已提出上訴理由，但所提非屬具體理由者，則由第二審法院以上訴不合法律上之程式判決駁回之。所謂具體理由，必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事實、新證據，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，因而構成應予撤銷之具體事由，始克當之（例如：依憑證據法則具體指出所採證據何以不具證據能力，或依憑卷證資料明確指出所為證據證明力之判斷如何違背經驗、論理法則）；倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實亦不足以認為原判決有何不當或違法者（例如：對不具有調查必要性之證據，法院未依聲請調查亦未說明理由，或援用證據不當，但除去該證據仍應為同一事實之認定），皆難謂係具體理由，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節制濫行上訴（最高法院97年度台上字第892號判決參照）。

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